Практика:

Создание холдинга путем реорганизации хозяйственных обществ
Наталья Исаева

            Классическим способом разделение бизнеса при сохранении контроля за выделенной сферой является реорганизация юридического лица в форме выделения. Под реорганизацией юридических лиц принято понимать установленную законодательством процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правопреемства, т.е. одним из главных признаков реорганизации является наличие правопреемства.

            В настоящее время в российской правоприменительной практике и научной доктрине утвердилась точка зрения, в соответствии с которой реорганизация юридического лица не квалифицируется в качестве гражданско-правовой сделки, а рассматривается как сложный состав, включающий в себя множество юридических фактов 1. Практическим следствием такого подхода является неприменимость норм о сделках с заинтересованностью, о крупных сделках в отношении действий по передаче имущества, которые совершаются при реорганизации в порядке универсального правопреемства, об основаниях и последствиях недействительности сделок, совершаемых в процессе реорганизации, поскольку такие сделки имеют иную правовую природу, принципиально отличную от передачи имущества во исполнение обычной гражданско-правовой сделки.

            Важнейшей характеристикой выделения как способа реорганизации является то, что в отличие от всех других способов реорганизации (слияние, присоединение, разделение, преобразование), которые ведут к прекращению юридических лиц, выделение, напротив, ведет к возникновению нового юридического лица и не является прекращением реорганизуемого юридического лица.

            Основные положения, характеризующие выделение как форму реорганизации:

            1) на месте одного хозяйственного общества возникают два или более общества;
            2) вновь созданным обществам передается часть прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом в порядке сингулярного правопреемства;
            3) само реорганизуемое общество продолжает существовать и в результате реорганизации может приобрести акции вновь созданного общества.

Интересной представляется точка зрения С.Н. Братуся, который отметил, что реорганизация юридических лиц вообще является прекращением юридических лиц без ликвидации дел и имущества, при этом «выделение - не способ прекращения юридического лица, а один из способов его возникновения» 2. Поэтому данная особенность выделения как способа реорганизации, делает возможным возникновение холдинга.

            Процедура реорганизации хозяйственных обществ путем выделения. Выделением хозяйственного общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Решение о реорганизации акционерного общества принимает общее собрание акционеров по представлению совета директоров 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, т.е. в голосовании по этому вопросу принимают участие владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций, поскольку их права при реорганизации могут быть нарушены. Решение о реорганизации общества с ограниченной ответственностью принимает общее собрание участников единогласно.

            В соответствии со ст. 55 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» 3, общее собрание участников общества также принимает решение о порядке и условиях выделения, о создании нового общества и об утверждении разделительного баланса, вносит в учредительные документы общества, реорганизуемого в форме выделения, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей и иные изменения, предусмотренные решением о выделении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества. Участники выделяемого общества подписывают учредительный договор. Общее собрание участников выделяемого общества утверждает его устав и избирает органы общества. В случае если единственным участником выделяемого общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью является реорганизуемое общество, общее собрание последнего принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, а также утверждает устав выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы выделяемого общества.

            В настоящий момент разрешены многие вопросы, связанные с осуществлением реорганизации акционерных обществ в форме выделения. Например, вопрос о необходимости проводить при выделении общие собрания акционеров каждого реорганизуемого общества с повесткой дня об утверждении устава и образовании органов, за исключением случая, когда в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество. Утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляется общим собранием акционеров реорганизуемого общества.

            Таким образом, концепция проведения двух общих собраний при реорганизации хозяйственного общества в форме выделения, если реорганизуемое общество не является единственным участником выделяемого общества, теперь воспроизведена и в

ФЗ «Об акционерных обществах».
            Процедура общего собрания учредителей. Установлена акционерным законодательством - кворумом является 100% участие, ряд вопросов принимается единогласным решением учредителей (например, утверждение устава, оценка неденежных вкладов в уставный капитал), другие требуют квалифицированного большинства в 3/4 голосов участников (избрание органов управления и пр.). Порядок проведения общего собрания акционеров выделяемого общества действующим законодательством не урегулирован.

            Применительно к определению состава участников общего собрания акционеров общества, создаваемого путем выделения, возникает также проблема с лицами, владеющими привилегированными акциями. Представляется, что акционеры - владельцы привилегированных акций, участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопроса о реорганизации общества. Принятие решения об утверждении устава выделяемого общества сопровождается определением прав акционеров - владельцев каждой категории (типа) акций. Для обеспечения прав владельцев привилегированных акций, чтобы их права не были ограничены в сравнении с имеющимися до реорганизации, владельцы привилегированных акций должны принимать участие в голосовании на общем собрании реорганизуемого путем выделения общества.

            При рассмотрении проблем общего собрания акционеров выделяемого в процессе реорганизации общества, заметим, что правовое регулирование в этой части не получило надлежащего развития.

            Пункт 3 ст. 19 ФЗ «Об акционерных обществах» 4 устанавливает следующий обязательный перечень вопросов, решения по которым должны быть приняты общим собранием: по вопросу реорганизации путем выделения: о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса.

            Законодателем предусмотрено одно, а не несколько решений решение о реорганизации путем выделения общества. Голосование за реорганизацию носит комплексный характер, поскольку без решения всех позиций невозможно решение о реорганизации вообще. Для решения вопроса по существу акционеры (участники) должны проголосовать не только «за» реорганизацию, но и «за» порядок и условия выделения, утверждение разделительного баланса и пр., т.е. за реорганизацию в форме выделения на определенных существенных условиях.

            Создание холдингов путем реорганизации в форме выделения из акционерного общества дочерних обществ является процедурно более сложным, чем образование холдинга путем реорганизации общества с ограниченной ответственностью в результате выделения из него общества (обществ) с ограниченной ответственностью, поскольку в первом случае процесс реорганизации связан с эмиссией и конвертацией (приобретением, распределением) акций. Учитывая сложность этого процесса, а также тот факт, что холдинги, создаваемые путем реорганизации, в подавляющем большинстве случаев возникают именно на базе акционерных обществ.

            Согласно п. 3 ст. 15 ФЗ «Об акционерных обществах», формирование имущества акционерных обществ, создаваемых в результате реорганизации осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ, т.е. при проведении реорганизации акционерного общества, в том числе путем выделения, тем самым, исключается возможность внесения дополнительных вкладов в уставный капитал его участниками, а также привлечение средств третьих лиц.

            Длительное время спорным вопросом, оставалась проблема размещения акций при выделении. В настоящий момент на законодательном уровне определено, что решение о реорганизации общества в форме выделения может предусматривать: конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества; распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества или приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом. Очевидно, что возможен и смешанный вариант, когда часть акций выделенного общества приобретается реорганизуемым обществом, а часть распределяется среди акционеров. Таким образом, закон создает правовую базу для создания холдингов в результате реорганизации в форме выделения хозяйственных обществ.

            Юридическая обоснованность создания дочернего общества в результате реорганизации. Не все специалисты разделяют точку зрения об обоснованности реорганизации акционерного общества в форме выделения, когда все акции выделенного общества оказываются у реорганизуемого общества. Г.С. Шапкина считает неудачной эту норму. Конструкция, при которой действующее общество становится единственным акционером вновь создаваемого возможна лишь при учреждении такого общества, а не в процессе реорганизации 5.

            Но, несмотря на одни и те же правовые последствия, единственным акционером вновь созданного общества будет другое общество, учреждение общества с одним акционером отличается от реорганизации общества путем выделения, в результате которого все акции приобретаются реорганизуемым обществом. Во-первых, при учреждении общества новому юридическому лицу могут передаваться исключительно активы, тогда как в случае реорганизации выделяемому обществу могут быть переданы и пассивы. Во-вторых, активы, передаваемые создаваемому обществу при его учреждении, будут вноситься в его уставный капитал, чего может не происходить при реорганизации. В-третьих, при учреждении дочернего общества происходит обмен вносимого в уставный капитал имущества общества-учредителя на акции учреждаемого общества 6.

            В ФЗ «Об акционерных обществах» имеется возможность в результате реорганизации в форме выделения (путем приобретения контрольного пакета акций выделяемого общества самим реорганизуемым обществом) создания акционерного общества с одним акционером в лице реорганизуемого общества. Этот путь, наряду с учреждением хозяйственных обществ, является одной из легальных возможностей создания (возникновения) холдинга.

            Смешаная реорганизация. Интересен вопрос о возможности участия в реорганизации акционерного общества юридических лиц иных организационно-правовых форм. Например, о возможности выделения из акционерного общества общества с ограниченной ответственностью или наоборот, выделения из общества с ограниченной ответственностью акционерного общества. ФЗ «Об акционерных обществах» напрямую не регулирует, но и не запрещает «смешения» организационно-правовых форм при реорганизации, что позволяет некоторым специалистам сделать вывод в пользу возможности «смешанной реорганизации» 7.

            Другие специалисты полагают, что реорганизация, не предусмотренная ГК РФ и другими законами, не может быть осуществлена 8. По их мнению, акции реорганизуемого общества могут быть конвертированы только в акции создаваемого общества (распределены среди акционеров реорганизуемого общества, приобретены самим реорганизуемым обществом), но не в доли членов товарищества, общества с ограниченной, дополнительной ответственностью, паи членов кооператива.

            Судебная практика по данному вопросу примечательна и в своем Постановлении от 18 ноября 2003 г. № 19 Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» 9 указал, что положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ.

            Таким образом, при образовании холдинга на базе акционерного общества из реорганизуемого акционерного общества могут быть выделены только акционерные общества, которые в последующем могут быть преобразованы в другую организационно-правовую форму предпринимательской деятельности.

            Дискуссию о возможности «смешанной» реорганизации нельзя считать исчерпанной. Но следует отметить, что рассматриваемая проблема может быть решена только путем комплексного правового регулирования на законодательном уровне всех организационно-правовых форм, участвующих в «смешанной» реорганизации. И возможно только при внесении соответствующих изменений в другие законодательные акты. При этом нормы законодательства, регулирующие различные организационно-правовые формы, должны коррелироваться друг с другом - в организациях разных форм участники обладают правами разной природы и разного объема, и задача по их «конвертации» не является легкой 10.
 
            Правопреемство по гражданско-правовым обязательствам. Информацию правопреемства по всем гражданско-правовым обязательствам, в отношении всех кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства, должен содержать разделительный баланс реорганизуемого в форме выделения общества. Значение разделительного баланса велико.

            Для обеспечения правопреемства по гражданско-правовым обязательствам реорганизованного юридического лица законодательством установлено, что если разделительный баланс не дает возможности определить его правопреемника, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. К такой же солидарной ответственности, на основании п. 1 ст. 6 и п. 3 ст. 60 ГК РФ, должны привлекаться созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество), если из разделительного баланса вытекает, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества.

            Следует также обратить внимание, что правоприменительная практика рассматривает недобросовестную реорганизацию в форме выделения, совершенную с целью вывода активов, как форму злоупотребления правом со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями.

 

            1.См.: Габов А.В. Сделки с заинтересованностью. Практика акционерных обществ. М., 2004. С.158.

            2.Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 221.

            3.СЗ РФ. 1998. №7. Ст. 785.

            4.СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 1.

            5.См.: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Хозяйство и право. 2001. №11.

            6. См.: Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в РФ. М., 2001. С. 175.

            7. Жданов Д.В. Указ. соч. С. 23.

            8. Шапкина Г.С. Указ. соч. С. 60.

            9. Вестник ВАС РФ. 2004. №1.

            10. Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление. М., 2006. С. 243